国家劳动总局关于刑满释放人员就业安置问题给贵州省劳动局的复函

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非法行医罪的认定

李琳萍


　　案情：2010年2月，小葛村医生龙某诊所里，村民老刘的儿子无故死亡。2010年2月10日上午，老刘的儿子发烧，老刘遂带儿子小刘到村里的诊所买药，给儿子打针。诊所医生龙某做了简单的诊断，就开了处方，并给老刘儿子打了一针。下午时，老刘的儿子出现呼吸困难等病症，龙某发现后，给予及时抢救，终因抢救无效，小刘死亡。此时已向公安机关报案，经查龙某的诊所系私自经营个体诊所，其尚未取得医生执业资格。问公安此事该如何处理？
分析：
　　针对该案件，有以下两种观点：一是，医生龙某的行为构成医疗事故，不承担刑事责任，只要求承担民事赔偿责任。一是，龙某的行为构成非法行医罪，应当追究刑事责任。
非法行医，是指未取得医生执业资格的人无证行医，包括不具备开业行医条件的人擅自无证行医，也包括虽具备开业行医条件，未经过卫生行政主管部门核发开业行医执照而擅自开业行医。非法行医，情节严重的，构成非法行医罪。《刑法》第三百三十六条第一款的规定，未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的，即构成非法行医罪。
　　非法行医罪的构成要件：
　　1、侵犯的客体：是国家对医疗工作的管理秩序和就诊人的生命、健康权利。非法行医，不仅扰乱了业已建立的良好的医疗卫生工作管理秩序，侵犯了就诊人的身体健康和生命安全。
　　2、客观方面：表现为非法行医，情节严重的行为。　非法行医，是指无医生执业资格从事诊疗活动，包括在医疗机构中从事诊疗活动和擅自开业从事诊疗活动。
　　3、犯罪主体：是没有取得医生执业资格的自然人。 根据《医疗机构管理条例》第24条规定，任何单位或者个人，未取得医疗执业许可证，不得展开诊疗活动。未取得《医疗机构执业许可证》的人开展诊疗活动，就是非法行医的行为。
　　4、主观方面：直接故意，即行为人明知无医生执业资格，为了牟利而非法行医。其对非法行医造成的危害结果则是出于过失或者间接故意。行为人既对自己缺乏行医技能和控制病情发展的能力是明知的，又对病人在得不到有效及时治疗时会伤残直至死亡是明知的，所以不是疏忽大意的过失。
医疗事故，医疗事故是指医疗机构及其医务人员在医疗活动中，违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规，过失造成患者人身损害的事故。
　　医疗事故构成要件：（1）医疗事故的主体是合法的医疗机构及其医务人员；（2）医疗机构及其医务人员违反了医疗卫生管理法律、法规；（3）医疗事故的直接行为人在诊疗护理中存在主观过失；（4）患者存在人身损害后果；（5）医疗行为与损害后果之间存在因果关系。
非法行医与医疗事故的区别：
　　1、二者行为主体不同。医疗事故中医疗行为的主体是经过卫生行政主管部门批准开展医疗活动的医疗机构及其医务人员；而非法行医的主体是未经批准擅自开办医疗机构行医或非执业医师行医的人。
　　2、二者的违法行为人在主观方面的心理态度不同。发生医疗事故行为人应当预见到自己的行为可能会发生一定的损害后果，因为疏忽大意没有预见，或者已经预见而轻信能够避免的心理态度；而非法行医的行为人在主观方面的心理态度是故意。
　　3、二者违法行为的外在表现也不相同。医疗事故是违反了医疗卫生管理法律、法规和规章以及诊疗护理技术操作规范和常规，造成患者人身损害的结果；而非法行医是在无证擅自行医非法进行诊治的活动中，造成患者人身损害的不良后果。
　　4、在发生医疗事故的情况下，行为人的医疗过失行为属于职务行为，赔偿责任由该医务人员所在的医疗机构承担；而在非法行医情况下，造成患者人身损害的行为属于非法行医者的个人行为，一切后果都应由非法行医者自负。
　　非法行医罪和医疗事故的责任追究：
　　医疗事故确定需要医疗事故鉴定委员会鉴定才能认定。不属于医疗事故，医院不承担赔偿责任，这只是在行政处理的范畴，如果医疗机构的过错造成患方损害，根据民法通则以及相关法律法规，仍要承担赔偿责任。
　　非法行医必须情节严重的才构成犯罪。情节严重是指：多次被取缔后仍非法行医的；因非法行医造成就诊人身体健康受损害的；非法行医获利巨大的；从事危险性较大的诊疗活动等等。《刑法》第三百三十六条第一款规定，未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
　　综合上述分析，本案中龙某的行为应当构成非法行医罪，应当追究其刑事责任。


荔浦县人民法院 李琳萍
国家烟草专卖局


国烟党[2003]10号

中共国家烟草专卖局党组关于进一步严明人事和劳资工作纪律的通知




各省、自治区、直辖市及大连、深圳市烟草专卖局（公司）党组（党委），郑州烟草研究院、合肥设计院党委，南通、昆明、珠海醋酸纤维有限公司党委，中国烟草进出口（集团）公司、中国烟草机械集团有限责任公司党组：
　　为认真落实全国烟草工作会议精神，加快企业结构调整步伐，大力推进企业联合兼并重组整合，提高中国烟草总体竞争实力，保持烟草行业的持续稳定健康发展，现就烟草行业人事和劳资工作提出如下纪律要求：
　　一、严格执行《党政领导干部选拔任用工作条例》。干部选拔任用必须严格按照国家局党组关于贯彻《党政领导干部选拔任用工作条例》的有关规定执行，坚持民主集中制原则，严格把握民主推荐、组织考核、党组（党委）议定三个重要环节。严禁突击提拔干部，严禁超职数（包括非领导职务）配备干部，严禁系统外进人。近期各省级局确需提拔处级干部及厂级干部的，必须报国家局人劳司审批。
　　二、严格执行国家和国家局制定的劳动工资政策。各省级局（公司）要严格执行国家局下达的工资总额计划和核定的工效挂钩基数，严禁突击花钱和变相分钱、分物，不得以各种名义滥发工资和奖金。各省级局（公司）机关本年度每月工资奖金实发数不得超过2002年同期水平，确需调整的，须报国家局批准。要严格按照《关于做好省级局（公司）及京外直属单位领导干部收入申报工作的通知》要求，立即上报去年全年收入。
　　三、严格执行国家财经法律法规和国有资产管理的有关规定。企业组织结构调整中涉及的部门和单位在资产清理、登记和处置工作中，要加强对资产和账户的管理，防止国有资产流失。
　　四、严格执行中纪委二次全会和国务院廉政工作会议的有关规定。要牢记“两个务必”，严禁挥霍公款、奢侈浪费的行为，严禁以各种名义用公款互相宴请和送礼，严禁参加用公款支付的高消费娱乐活动，严禁新建和装修办公楼。
　　五、加强监督检查，严肃查处违纪违法行为。各单位要认真履行职责，加强对各项政策、规定及党纪政纪执行情况的监督检查，及时发现和纠正存在的问题，坚决杜绝有令不行、有禁不止的行为，确保政令畅通。对违反纪律的行为，要追究有关人员的责任，视情节分别给予党纪政纪处分。
　　各级党组（党委）要坚定不移地贯彻落实全国烟草工作会议精神，切实增强政治意识、大局意识、责任意识，正确处理局部和整体的关系，自觉服从大局。要严明纪律，保证思想不散、秩序不乱、工作不断，确保国有资产保值增值，促进生产经营正常进行，维护行业稳定和社会稳定。






二○○三年四月七日